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《司法考试2020
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《司法考试2020

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产品特色

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内容简介

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作者简介

  刘智慧,中国政法大学教授,硕士生导师。法考培训辅导名师,讲授民法·知识产权法课程二十余年,民法·知识产权法理论功底深厚,考点把握准确,解题思路分析透彻。

内页插图

目录

民法

第一编 民法总论

第一课 民法概述

第1讲 民法的概念

第2讲 民法的调整对象

第3讲 民法的基本原则

第4讲 民事法律关系

☆对比记忆我国民事法律规范中重要的连带责任规定

第二课 自然人

第1讲 自然人的民事权利能力

第2讲 自然人的民事行为能力

第3讲 自然人的住所

第4讲 监护

☆难点被监护人致人损害责任

第5讲 宣告失踪与宣告死亡

第6讲 个体工商户与农村承包经营户

第三课 法人

第1讲 法人概述

☆对比记忆法人成员的有限责任与法人人格否认的关系

第2讲 法人的能力

第3讲 法人的机关

☆难点法人分支机构的诉讼地位

第4讲 法人的成立、变更和终止

第5讲 非法人组织

第四课 物与有价证券

第1讲 物

第2讲 有价证券

第五课 民事法律行为

第1讲 民事法律行为概述

☆对比记忆事实行为、事件、表意行为和情谊行为的区别

第2讲 意思表示

☆难点意思表示瑕疵

第3讲 民事法律行为的成立与生效

第4讲 附条件与附期限的民事法律行为

☆难点如何区分期限与条件

第5讲 无效民事法律行为

第6讲 可撤销的民事法律行为

☆对比记忆可撤销民事法律行为与无效民事法律行为的区别

第7讲 效力未定的民事法律行为

第六课 代理

第1讲 代理的概念和特征

第2讲 代理的类型

第3讲 代理权

第4讲 无权代理

第七课 诉讼时效与期限

第1讲 诉讼时效

☆对比记忆诉讼时效与除斥期间的区别

第2讲 期限

第二编 人身权

第八课 人身权

第1讲 人身权概述

第2讲 人格权

☆对比记忆荣誉权与名誉权的区别

第3讲 身份权

第三编 物权法

第九课 物权概述

第1讲 物权的概念和效力

第2讲 物权的类型

第3讲 物权的变动

第十课 所有权

第1讲 所有权概述

第2讲 业主的建筑物区分所有权

☆对比记忆建筑物区分所有中共用部分共有权与一般共有权的主要区别

相邻关系与地役权的区别

第3讲 所有权的取得方法

☆重点善意取得

第十一课 共有

第1讲 共有的概念和特征

第2讲 按份共有

第3讲 共同共有

☆对比记忆按份共有与共同共有的主要区别

各种类型的优先购买权问题

第十二课 用益物权

第1讲 用益物权的概念和特征

第2讲 土地承包经营权

第3讲 地役权

第十三课 担保物权

第1讲 担保物权概述

第2讲 抵押权

第3讲 质权

第4讲 留置权

第5讲 担保物权的竞存

第十四课 占有

第1讲 占有的概述

第2讲 占有的效力

第3讲 占有的取得和消灭

第四编 债法总论

第十五课 债的概述

第1讲 债的概念和要素

☆对比记忆债权与物权的区别

第2讲 债的发生原因

第3讲 债的分类

☆对比记忆按份之债与连带之债

第十六课 债的履行

第1讲 债的履行规则

第2讲 债的不履行和不适当履行

第十七课 债的保全和担保

第1讲 债的保全

☆对比记忆债权人代位权与撤销权的比较

第2讲 债的担保

☆难点主债务诉讼时效与保证债务诉讼时效的关系

同一债权既有保证又有物的担保时的处理

第十八课 债的移转和消灭

第1讲 债的移转

☆难点主合同变更对于保证责任的影响

第2讲 债的消灭

第五编 合同法

第十九课 合同的订立和履行

第1讲 合同订立的程序及效力

☆难点区分要约与要约邀请的标准

第2讲 合同的内容和解释

第3讲 双务合同履行抗辩权

第二十课 合同的变更和解除

第1讲 合同的变更

第2讲 合同的解除

☆对比记忆《合同法》等法律文件中特别规定的法定解除

第二十一课 合同责任

第1讲 违约责任

☆难点违约责任与侵权责任竞合时的处理

违约金与其他违约责任的适用问题

第2讲 缔约过失责任

第二十二课 转移财产权利的合同

第1讲 买卖合同

☆难点标的物的风险责任承担

商品房买卖合同与贷款合同的关系

关于买卖合同纠纷解释

第2讲 赠与合同

第3讲 借款合同

第4讲 租赁合同

第5讲 融资租赁合同

第二十三课 完成工作成果的合同

第1讲 承揽合同

☆对比记忆承揽合同与雇佣合同的区别

承揽合同与买卖合同的区别

第2讲 建设工程合同

第二十四课 提供劳务的合同

第1讲 运输合同

第2讲 保管合同

第3讲 委托合同

☆对比记忆承揽合同与委托合同的比较

第4讲 行纪合同

☆对比记忆行纪合同与委托合同的区别

第5讲 居间合同

第二十五课 技术合同

第1讲 技术合同概述

☆难点技术合同成果的权利归属和风险负担

第2讲 技术开发合同

第3讲 技术转让合同

第4讲 技术咨询和技术服务合同

第六编 法定之债

第二十六课 不当得利和无因管理

第1讲 不当得利

第2讲 无因管理

☆对比记忆制止侵害行为的受益人补偿责任与无因管理的区别

第二十七课 侵权责任

第1讲 侵权责任概述

第2讲 侵权行为的归责原则

第3讲 一般侵权行为的构成要件

第4讲 共同侵权行为和共同危险行为

第5讲 特殊侵权行为

第6讲 特殊主体的责任承担

第7讲 侵权责任的承担方式

第七编 亲属法

第二十八课 婚姻、家庭

第1讲 结婚

第2讲 离婚

☆重点离婚时的财产处理、债务清偿

离婚经济补偿制度、离婚经济帮助制度、离婚损害赔偿制度的比较

第3讲 夫妻关系

第4讲 父母子女关系

第八编 继承法

第二十九课 继承法

第1讲 继承概述

第2讲 法定继承

第3讲 遗嘱继承、遗赠和遗赠扶养协议

第4讲 遗产的处理

知识产权法

第一课 知识产权概述

第1讲 知识产权的概念和范围

第2讲 知识产权的保护

第二课 著作权

第1讲 著作权的客体

☆重点作品独创性的判断标准

第2讲 著作权的主体

第3讲 著作权的内容

第4讲 著作权的限制

☆对比记忆合理使用与法定许可的异同

第5讲 邻接权

第6讲 著作权侵权行为

第7讲 计算机软件著作权

第三课 专利权

第1讲 专利权主体

第2讲 专利权客体

第3讲 授予专利权的条件

第4讲 授予专利权的程序

第5讲 专利权的内容和限制

第6讲 专利侵权行为

第四课 商标权

第1讲 商标概述

第2讲 商标权的取得

第3讲 商标权的内容

第4讲 商标权的消灭

第5讲 商标侵权行为

第6讲 驰名商标的保护

精彩书摘

民法

第一编 民法总论

第一课 民法概述

  本课重难点及历年考情分析

  ★★掌握民法的概念及调整对象。考查方向通常是判断是否为平等主体之间的人身关系和财产关系。

  ★理解各项民法基本原则的含义,依此判断行为是否违反某项民法基本原则,并进一步判断行为的效力。

  ★★★理解民事法律关系的概念、特征和三要素,在此基础上侧重掌握民事权利的类型划分(财产权与人身权/支配权、请求权、形成权与抗辩权/绝对权与相对权/主权利与从权利)。

  ★关注《民法总则》的具体规则,尤其注意该法与《民法通则》的差异。

第1讲 民法的概念

  一、民法的概念

  民法是调整作为民事主体的自然人、法人及非法人组织之间人身关系和财产关系的法律规范的总称。判断自然人、法人以及其他非法人组织是否作为民事主体参与社会生活,需要把握两点:

  1.当事人之间的法律地位是否平等。

  2.当事人能否充分实现意思自治。

  比如,各级国家机关进行政府采购时所订立的政府采购合同,即可以适用合同法的有关规定。

  二、民法的含义

  (一)形式上的民法与实质上的民法

  形式上民法,是指以民法(典)命名的立法文件,如《法国民法典》。实质上民法,是指一切具有民法性质的法律规范,既包括民法典,也包括其他规定了民法内容的法律、法规等。在我国,《合同法》、《继承法》等均属于实质上民法。

  (二)广义的民法与狭义的民法

  广义的民法,是指所有的调整民事关系的法律规范,包括财产法律规范、人身法律规范、亲属法律规范、知识产权法律规范以及商事法律规范,即通常所谓的“大民法”。

  狭义的民法,通常不包括知识产权法律规范、亲属法律规范和商事法律规范。

第2讲 民法的调整对象

  我国民法的调整对象为平等主体的自然人、法人、非法人组织之间的财产关系和人身关系。

  一、财产关系及其特征

  财产关系,是指人们在商品生产、分配、交换和消费过程中形成的具有经济内容的关系。

  (一)民法所调整的财产关系的特征

  1.发生于平等主体之间。

  2.作为财产关系客体的财产,多具有经济价值。且该财产应具有可支配性,如日月星辰、气流风暴等因不能被支配而不能作为财产关系的客体。

  3.人是主体,具有人身性质的物质要素,如人的器官、血液等原则上不能作为财产关系的客体。

  (二)民法所调整的财产关系的分类

  民法调整的财产关系可以分为财产归属关系和财产流转关系。

  1.财产归属关系又称静态的财产关系,主要是指财产所有关系,即当事人因占有、使用、收益、处分财产而发生的社会关系。

  2.财产流转关系又称动态的财产关系,主要是指因财产交换而发生的社会关系。

  财产归属关系是发生财产流转关系的前提,而财产流转关系则往往又是财产归属关系实现的方法。

  二、人身关系及其特征

  人身关系,是指没有直接的财产内容但有人身属性,以人身利益为内容的社会关系。

  (一)民法所调整的人身关系的特征

  1.与民事主体的人身不可分离。

  2.主体地位平等。

  3.内容具有人身属性。

  (二)民法所调整的人身关系的分类

  1.人格关系

  人格关系,是指民事主体基于人格利益而发生的社会关系,如《民法总则》规定的生命、身体健康、姓名、肖像、名誉、隐私等均属人格利益。其特征有:

  (1)人格要素包括物质性要素(生命、身体、健康)和精神性要素(姓名、肖像、名誉、隐私等)。

  (2)人格要素没有直接的财产内容,不能单纯用经济价值来评价和衡量。需要注意的是,虽然人身关系中权利人的权利和义务人的义务都不直接体现为财产利益,但在市场经济条件下,有些人格利益可以转化为财产利益,如公司可以将其名称有偿转让。而且,当人格权或身份权受到侵害时,权利人可以要求对方予以财产补偿,如在名誉权受到侵害时,要求侵权人承担精神损害赔偿责任。当然,人身关系在本质上不能用金钱进行评价、度量,所以人身关系受到侵害时往往无法采取等价补偿的方式予以救济,而主要采用精神抚慰、对加害人予以惩戒、对加害行为予以排除等方式。

  (3)人格关系理论上仅存在于自然人之间,但根据《民法总则》的相关规定,法人、非法人组织也可享有名称权、名誉权、荣誉权。

  (4)人格要素为民事主体所固有和必备,原则上不得转让、抛弃,即使在某些情况下权利人可以允许他人使用其具体人格权中的某一部分内容(如许可他人使用自己的肖像),但权利本身是不能转让的。例外的情形是企业法人、个体工商户等有权使用、依法转让自己的名称。

  2.身份关系

  身份关系,是指以特定的身份利益为内容的社会关系,如夫妻关系、父母子女关系等。其特征有:

  (1)身份关系基于一定的亲属关系而产生,由自然人专属享有。

  (2)仅限于亲属法中的社会关系,即基于血缘、婚姻、收养而形成的配偶、亲属、监护等法律关系。

  (3)内容上权利和义务相互交融。

  (4)身份关系可因事件而产生,如出生;也可因法律行为而产生,如收养。

  (5)身份关系的基础是自然人在亲属关系中所形成的人类伦理,因此不得抛弃和转让,但可因法定原因(如离婚)而丧失。

第3讲 民法的基本原则

  真题自测

  甲、乙二人同村,宅基地毗邻。甲的宅基地倚山、地势较低,乙的宅基地在上将其环绕。乙因琐事与甲多次争吵而郁闷难解,便沿二人宅基地的边界线靠己方一侧,建起高5米围墙,使甲在自家院内却有身处监牢之感。乙的行为违背民法的下列哪一基本原则?[2017/3/1,单选]

  A.自愿原则

  B.公平原则

  C.平等原则

  D.诚信原则

  【答案】D

  【考点】本题旨在考查民法的基本原则。

  【详解】民法的基本原则是效力贯穿民法始终,对各项民法制度和民法规范起统率和指导作用的基本原则,对民事立法、民事行为和司法均有指导意义。依我国《民法总则》第5-7条的规定,自愿原则是指民事主体从事民事活动,应当按照自己的意思设立、变更、终止民事法律关系;公平原则是指民事主体从事民事活动,应当合理确定各方的权利和义务;平等原则是指民事主体在民事活动中的法律地位一律平等;诚信原则是指民事主体从事民事活动,应当遵循秉持诚实,恪守承诺。本题中,乙因琐事与甲多次争吵而郁闷难解,便沿二人宅基地的边界线靠己方一侧,建起高5米围墙,使甲在自家院内却有身处监牢之感,这属于违反诚信原则的行为,故D为正确选项。

  民法基本原则是民事立法、民事司法和民事活动的基本准则,是民法本质和特征的集中体现。

  一、平等原则

  平等原则,是指民事主体在民事活动中的法律地位平等(《民法总则》第4条),即任何一方都不得把自己的意志强加给对方。该原则是由民事主体的平等性决定的,主要是指主体的资格平等、身份平等、机会平等、民事主体的权益平等地受法律保护。

  二、自愿原则

  自愿原则,即意思自治原则又称私法自治原则,是指民事主体有权在法律允许的范围内根据自己的意愿处理自己的事务,设立、变更和终止民事法律关系(《民法总则》第5条)。该原则是民事主体意志独立、利益独立的必然要求,其核心是意志自由,即在民事活动中应充分尊重当事人的意思自治,国家一般不得干预。自愿原则包括当事人自主决定各种事项和当事人对自己的真实意思负责两方面内容。

  三、公平原则

  公平原则,是指民事主体应当本着社会公认的公平观念从事民事活动,合理确定各方的权利和义务,立法机关和司法机关在制定民事法律规范和裁判民事纠纷时,也应当遵守公平的观念和要求,对于不公平的民事行为结果要以该原则进行矫正。

  四、诚实信用原则

  诚实信用原则,是指民事主体在从事民事活动、行使民事权利和履行民事义务时,应当秉持诚实、恪守承诺,在不损害他人以及社会公共利益的前提下追求自己的利益。

  该原则不仅是民事主体进行民事活动应遵循的基本规则,而且是法院解释当事人意思的基准,可以填补法律规定的漏洞。

  五、公序良俗原则

  依我国《民法总则》第8条的规定,民事主体从事民事活动,不得违背公序良俗。这一方面是指民事主体在参与民事法律关系时,在不违背法律强制性规则的条件下,可以公共秩序的一般要求和善良风俗进行民事法律行为;另一方面, 也要求指民事纠纷的裁判者在法律规定不足或不违背强制性法律规范的条件下,可以运用公共秩序的一般要求与善良风俗处理纠纷。依《民法总则》第153条第2款的规定,违背公序良俗的民事法律行为无效。

  六、环境保护原则

  依我国《民法总则》第9条的规定,民事主体从事民事活动,应当有利于节约资源、保护生态环境。

 七、禁止权利滥用原则

  禁止权利滥用原则,是指民事主体在行使民事权利时不得超越正当界限。如果行使权利超过正当界限,损害他人合法权益、社会公共利益或国家利益,则构成权利滥用,应当承担相应的法律责任。

  该原则要求民事主体应当善意行使权利,尊重社会公德,不应该以损害他人和社会利益的方式获取自己的私利。权利滥用与权利的浪费、闲置、抛弃等不同,权利滥用必须有损害他人或者社会公共利益的后果。

第4讲 民事法律关系

  一、民事法律关系的概念和特征

  民事法律关系,是指由民法调整的具有民事权利义务内容的社会关系。它包括财产法律关系和人身法律关系。其法律特征可以概括如下:

  1.民事法律关系的主体具有平等性

  基于法律部门的分类,不同的部门法调整不同类型的社会关系。民法是调整平等主体之间法律关系的部门法,平等性是民事法律关系的基本属性。民事法律关系的主体享有平等的法律地位,他们享有的权利和承担的义务一般具有对等性,即每个民事主体既作为权利人享有权利,又作为义务人负有义务。自然人、法人及非法人组织是以社会普通成员的面目参与民事活动。国家相关机关只能以公法人的身份参与民事关系,成为民事法律关系主体。

  2.民事法律关系多是依当事人意志设立的法律关系

  民事法律关系本为市民社会的成员为安排其生活而建立的社会关系,而市民社会的核心理念是自治,因此民法应当尊重当事人的自主选择。虽然有些民事法律关系具有法律强制性,但绝大多数的民事法律关系都是由民事主体依意思自治原则建立的。当然,民事主体设立、变更、终止民事法律关系必须在法律规定的范围内进行,否则不能产生所期望的法律效果。

  3.民事法律关系的内容为民事权利和民事义务

  民事法律关系具体表现为财产关系和人身关系,它们的内容都体现为权利和义务。一般来说,民事法律关系从一方当事人来看是其权利,从另一方当事人来看就是一种义务,或者说是一种法律上的约束。民事法律关系的主要内容要素就是权利和与之相应的义务,这可以作为适用于所有民事法律关系的模式。每一个民事法律关系至少需以一个权利为其要素,如物权、债权、人身权、知识产权等,不存在没有权利内核的民事法律关系。

  4.民事法律关系是民法确认和调整的法律关系

  即使有些社会关系的主体具有平等性,是当事人之间自主形成的,如果没有纳入民法调整范围之列,也不形成民事法律关系。至于平等主体之间的哪些社会关系可以成为民事法律关系,则是一个价值判断问题。

  依我国《民法总则》第127条的规定,法律对数据、网络虚拟财产的保护有规定的,依照其规定。这一规定体现涉及数据、网络虚拟财产保护的关系被民法确认并可以由民法调整。 考查方式示例C。本题考查民事法律关系的特征。B选项不受民法调整;A选项甲、乙双方未形成合同关系,也未构成缔约过失责任;D选项不符合侵权行为的构成要件,只有C成立侵权法律关系。

  下列哪种情形成立民事法律关系?

  A.甲与乙约定某日商谈合作开发房地产事宜

  B.甲对乙说:如果你考上研究生,我就嫁给你

  C.甲不知乙不胜酒力而极力劝酒,致乙酒精中毒住院治疗

  D.甲应同事乙之邀前往某水库游泳,因抽筋溺水身亡

  二、民事法律关系的要素

  (一)民事法律关系的主体

  民事法律关系的主体,是指参加民事法律关系,享有民事权利、承担民事义务的人。民事法律关系的主体应是具有民事权利能力的民法上的“人”,包括自然人、法人、非法人组织和特定情形下的国家。

  我国《民法总则》《合同法》《著作权法》等法律都规定了非法人组织可以成为民事主体。

  (二)民事法律关系的客体

  民事法律关系的客体,是指民事法律关系主体享有的民事权利和承担的民事义务指向的对象。虽然民事法律关系是人与人之间的关系,但这种关系总是围绕着某一对象而展开。没有民事法律关系的客体,就无法产生民事权利和义务,也就不存在民事法律关系。民事法律关系类型多样,在现实生活中主要表现为物权法律关系、债权法律关系、人身权法律关系、继承权法律关系以及知识产权法律关系等。这些民事法律关系具有不同的客体,归纳起来主要包括:物、行为、人身利益和智力成果等,特殊情况下还有权利。

  1.物

  物是存在于人体之外,能够为人力所支配并能够满足人类的某种需要的客观物质对象,如房屋、土地、家具、汽车等。物是人与人之间进行经济交往的基础,而且物权法律关系、债权法律关系以及人身权法律关系等也多涉及物。物是物权的重要客体,在民法中具有重要地位。

  2.行为

  行为,是指在债权法律关系中,债务人所为的给付,通常表现为民事义务的负担者履行义务的行为。行为主要是债权法律关系的客体,通常包括四类:

  (1)给付财产的行为,如买卖合同中出卖人给付买卖标的物的行为。

  (2)完成一定工作并交付工作成果的行为,如承揽合同中承揽人的给付行为。

  (3)提供劳务或服务,如保管合同中保管人的行为。

  (4)不作为,如履行竞业禁止义务。

  3.智力成果

  智力成果又称智慧财产或知识产品,是指人们通过创造性劳动创造的,具有一定表现形式的成果。智力成果是人的智力劳动创造出来的精神财富,虽然没有一定的形体,但具有创造性、非物质性、客观表现性等特点,包括文学、艺术、科学成果,是知识产权法律关系的客体。

  需要注意的是,智力成果的承载物属于物权而不是知识产权的保护对象。如书籍属于物,是物权的客体,但作品这样智力成果本身属于著作权的客体。

  4.人身利益

  人身利益包括人格利益和身份利益,人格利益是指民事主体对其人身和行为自由、安全、精神自由等方面享有的利益,如名誉、隐私、健康等;身份利益是指民事主体在亲属关系及其他非亲属的社会关系中所处的稳定地位,以及由该种地位所产生的与其自身不可分离,并受法律保护的利益,如父母对未成年子女的监护。

  5.权利

  除上述四种主要的民事法律关系客体外,有些权利也可以成为民事法律关系的客体,如权利质押法律关系的客体就是债权、著作权中的财产权等民事权利。

  (三)民事法律关系的内容

  民事法律关系的内容,是指民事法律关系的主体享有的民事权利和承担的民事义务。民事法律关系的内容在一定意义上决定着法律关系的性质。民事法律关系类型多样,不同的民事法律关系具有不同的内容。因此,民事权利、民事义务也根据不同的标准分为各种类型。

  ……

前言/序言

通民法者通法考[1]


  参加国家统一法律职业资格考试的考生都希望利用最短的时间取得理想的分数。在法律职业资格考试涉及的众多科目中,相较而言,掌握民法知识点的难度大、耗时多,需要考生在整个备考期“持续发力”。本书旨在帮助考生节约成本,提高效率。为达此目的,在阅读本书前,考生需要通晓下列三个问题:

  一、民法的基础地位

  1.民法所占分值较高。客观题除卷一个别题目偶有涉及民法原理外,主要体现在试卷二,题型遍及单项选择题、多项选择题、不定项选择题。由此,民法的得分对考生通过法律职业资格考试而言至关重要。

  2.民法是法学体系的重心。学好民法,对学习考试涉及的其他科目有很大的促进作用。比如,法理学中的法律关系、法律行为等理论,直接源于民法;商法原本就是民法在商事领域的特别规定;国际经济法在某种意义上可以说是国际社会对一些最基本的民法原则的认同;宪法、行政法、经济法、环境资源法、劳动与社会保障法和刑法等科目中,也同样可以找到民法的概念和术语,如此等等。民法在法律体系中的重要性,决定了其在考试中的基础地位。

  二、民法的复习方法

  民法的概念多、制度也多,其解决的是日常生活中纷繁复杂的关系。在学习过程中,在考试的重压下考生往往感觉学到的内容琐碎、零乱,下了很大功夫后仍然发现留有很多知识盲点。因此,体系性把握对民法的学习非常重要。掌握民法的体系,可以从下列两条线出发:

  (一)总论与分论一条线

  所谓总论,主要涉及本书前七课(民法概述、自然人、法人、物与有价证券、民事法律行为、代理、诉讼时效与期限)的内容,其余则可以归入分论。在民法试题中,通常至少有八成甚至以上分值的题均涉及分论中的知识点,从这个意义上看,似乎总论不那么重要。但事实却与此相反。具体体现有三:

  1.从法典价值论看,在大陆法系中,民法的总论相对应的主要是一个国家或者地区民法典的“总则”,而民法典的“总则”,是将具有普遍性和原理性的规则从具体而又多样的民法制度中抽象出来放到首部的。相应的,学习民法总论,可以让学习者在接触具体制度之前,对整个民事法律规范的“共同原理”先有一个宏观通盘的了解。故总论存在的价值毋庸置疑。

  2.从学习方法论看,如果把总论学好,分论中的不少知识点也就迎刃而解。比如,总论中有法律行为制度,分论中合同法调整的实际上就是双方法律行为,而担保法中的担保合同,无非是对合同这种双方法律行为的进一步细化;婚姻在性质上也为双方法律行为,只不过属于有身份利益体现的法律行为;在继承法中,遗嘱、遗赠、遗赠扶养协议均是法律行为,其中遗嘱、遗赠属于单方法律行为,遗赠扶养协议属于双方法律行为。因此,总论中有关法律行为制度的一般原理均可适用于分论中的相关具体制度。

  3.从应对考试看,分论的内容知识点众多。如果建立起一个民法总论和分论的知识体系,就能在看到题目后马上判断出是考哪个知识点,而这个知识点属于民法的哪一部分,甚至是属于民法哪一章哪一节哪一个标题,从而也就能够对题目的层次、位置、难易进行准确定位,这样,即使对具体的分论知识点记忆不深,也可以从知识的层级脉络上对题目进行判断,利用总论中的基本理念作出选择,往往八九不离十。

  (二)法律关系一条线

  “民事法律关系”实为民法典编制的灵魂。各国或者地区的民法典正是从“民事法律关系”入手,统帅总则与分则各编,贯穿始终。这是因为民事法律关系就是现实生活关系的法律化,不论社会如何发展,生活关系如何复杂,只要民法对其调整或保护,即可以形成“民事法律关系”,具体体现为民法上的权利义务关系。以民事法律关系为起点,基本上可以把民法所有的知识点都串起来。这就要求考生在复习时首先要把“民事法律关系”这一内容的基本含义弄明白,然后再用民事法律关系的三要素(主体、客体和内容)对民法中涉及的所有法律关系进行类型化学习。

  1.民事法律关系的主体包括自然人、法人和非法人组织。主体需要有资格,这又包括权利能力、行为能力与责任能力。以自然人为例,这些资格的取得包括出生的认定以及对年龄和智力的要求,那就会涉及监护、代理制度等。在学习民事法律关系的主体时,还应掌握不同类型主体之间的差异。

  2.民事法律关系有不同的类型,如人身权关系、债权关系、物权关系、亲属关系以及继承关系等。不同类型的民事法律关系就会有不同的客体和内容。

  三、民法的复习范围

  从考查目的看,考试中民法题目可以分为三类:纯粹理论型、纯粹法条型以及综合应用型,应对这三类题目的学习手段有三:学习基本概念和基础理论、读熟法条、演练真题。这三种手段在某种意义上是递进和反复的关系。明白了民法的基本概念和基础理论,才能比较准确地领会法条,掌握了理论和法条,才有可能做好题目,而做题的过程也是对理论和法条的检验过程。

  (一)民法基础理论

  从近年来民法试题看,客观题主观化的趋势愈演愈烈,因此,民法基础理论的学习就显得尤为重要。在进行这一项内容的复习时,要达到两个相互联系的目标:

  1.梳理、完善知识体系。学习的方法是在阅读和理解基础上,提纲挈领把握民法的制度精髓。本书目录即旨在帮助考生了解民法的知识体系。

  2.准确、充分、有效地记忆有关知识点。许多题目都要依靠准确记忆重点、难点,分辨易混点等,如果对这部分题目的记忆模糊,相当于把楼房建筑在了沙滩上。本书“本课重难点及历年考情分析”提示的主要为这部分知识点。

  3.近年来的民法试题中增加了一些对理论争议点的考查,如2012年题目中对“债权质押是否须通知债务人才发生效力”,2013年题目中对“代物清偿与代为清偿”,2014年题目中对“附条件赠与”与“附义务赠与”以及2016年对“让与担保”等问题的考查。此现象值得关注。

  (二)民法法条

  法条是民法复习内容的重要组成部分。相对于基本概念和基本理论而言,法条具有简洁的特点。即使考生有着较为扎实的法学理论功底,民法法条也是万万不能不读的。在复习法条的过程中,应把握以下三点:

  1.找到重点法条。民法法条可以说是浩如烟海,复习重点法条可达到事半功倍之效。对于考试而言,尽管近年来有着增加理论化命题数量的趋势,但从所考民法试题来看,即便是偏重理论性的题目,也多有民法规范作为支撑。因此,所谓重点法条,也就是有着理论支撑的那些民法规范。为避免简单重复学习之低效率,本书对有规范支撑的基础理论在不违法理的前提下,尽可能在阐述基本原理时采用法条原文,相应的,在“重点法条”部分便不再重复体现。

  2.理解重点法条所涵制度价值。法条的具体规定无非是法的精神的具体体现,但大量的价值性规范在法条本身多无明显体现。这就需要考生不能一开始就直接看法条,也不能孤立地只看法条,而是应该在掌握基本概念和基本理论的前提下看法条,在学习基本理论时把其中的价值注入法条中,反之亦然。通俗而言,就是要明确法条的规范功能,揣测立法者的真意。

  3.熟读重点法条。任何人都难以记住全部的各种具体规定,进而考试也不会仅仅立足于以考法条的具体规定为其最主要内容,起码在民法考试中是如此。因此,在复习过程中也就不必把死记法条作为复习的重点内容,熟读即可。看法条时一定要细致,要注意掌握关键词。在考试时经常出现这样的现象:看到题目后感觉大概知道,但排除了一两个明显错误的答案以后,剩下的就怎么也分辨不清楚了。之所以如此,实际上就是因为看得不细致。比如,“发生不可抗力并且不能实现合同目的”,此为法律规定的可以法定解除合同的原因,有的考生只注意了“发生不可抗力”,而忽略了“不能实现合同目的”,这在做题时就很可能出错。此外,法条中规定“可以”、“应当”之类字眼之处,也需特别关注。

  (三)民法真题

  书读百遍,其义自见。演练以往真题,熟能生巧,自然能够培养题感。尽管随着法律职业资格考试的发展,案例题的分值比重会增加,会进一步突出题目的实践性,考查考生的法治实践能力,但对之前考试真题的演练,仍然可以培养对考查知识点的敏感度,系统把握知识点的能力。在做民法真题的过程中,应把握以下两方面:

  1.要把民法的真题作为一个整体来看待。这就要求考生在做真题时,要注意分析民法的体系网络中在某个点上已经出过什么题目,是从什么角度考查的,揣摩命题者的意图,预测还会出什么样的题目。这样才能做到统观全局,举一反三。

  2.适应应试节奏。以往真题可以体现出考试的题目设计形式、题目设计要求、文字表达模式以及逻辑变化方式。然而,题目有难易之分,容易的题目可能只用几秒,难题则会耗时很多,有些题目甚至最后答不出来。因此,考生应该在对以往真题的学习中学会合理安排答题节奏。历练以往这些真题也可以让自己了解对于民法考点的掌握程度以达应变。

  本书力求涵盖民法内容,实现“一本通”之宗旨,故把基本概念和基础理论浓缩于基本原理的阐述中,把除基本概念和基础理论之外的重点法条置于“本讲重点法条”,把民法真题精选在“真题自测”、“考查方式示例”和“真题精选”中,希望能够对广大考生以及想对民法有一定探求的学习者有所帮助。

  民法学习路漫漫,我们一起探索。


[1]本书包含民法、知识产权法两部分内容,此处笔者主要讲述民法部分的重要性。


商品属性
[ISBN] 9787521607161
[商品编码] 12616679
[出版时间] 2019-12-01
[出版社] 中国法制出版社
[包装] 平装
[字数] 590000
[开本] 16开
[正文语种] 中文
[版次] 14
[用纸] 胶版纸
[页数] 536

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